私人不法取证的表现形式取证权尚无法律规定(图)

发布时间：2022-01-30 19:02:55 丨 浏览次数：

有两种情况婚外情夫妻一方与第三者发生关系（包括性关系），但双方未同居稳定同居）；二是当事人与第三人有感情、同居。那么婚外情调查取证哪些是非法的？哪些是合法的？

私人非法取证定义

(一）私人非法取证内涵

我国刑事诉讼法赋予司法机关取证调查的权力，但由于我国司法资源有限，司法机关取证的不及时、方法有缺陷、态度疏忽，案件事实不能及时。，有效地发现我国取证权力被公权力垄断的局面已不能适应多元化的司法实践。因此，私人取证已进入历史舞台，私人所取得的证据成为司法权威的必要补充取证。那么，什么是私人非法取证？笔者认为，关键在于如何理解“非法”二字。《非法论》认为，无论私人< @取证违反一般法律规定是判断是否违法的关键取证，突出非法二字。“侵权论”侧重于私人取证是否侵犯了取证人，强调侵犯他人即属违法。笔者认为，私人非法取证未获得法律的明确授权，无论私人是否侵犯了取证人的合法权益。非法取证都是私人非法取证。@取证 人，强调侵犯他人是违法的。笔者认为，私人非法取证未获得法律的明确授权，无论私人是否侵犯了取证人的合法权益。非法取证都是私人非法取证。@取证 人，强调侵犯他人是违法的。笔者认为，私人非法取证未获得法律的明确授权，无论私人是否侵犯了取证人的合法权益。非法取证都是私人非法取证。

（二）私人非法取证表达式

1.派对取证。当事人取证包括公诉案件取证和自诉案件取证。《刑事诉讼法》明确了自诉人的取证权利，而公诉案件中被告人的取证权利却没有法律规定。与民事案件相比，刑事案件侵犯社会利益，大多受到严厉的刑事处罚。虽然《刑事诉讼法》第五十条规定，司法人员有义务查明犯罪嫌疑人的无罪或者轻证，但在实践中往往被忽视，只有证明犯罪嫌疑人有罪、犯罪情节轻重的证据才可以认定。追求的。因此，当事人自发取证 出于急于破案、不信任司法机关等心理动机取证。将证据移交司法机关使用或经司法机关发现后使用，可以完善证据链条，便于查明案件事实。私人取证成为诉讼过程中不可或缺的行为。

2.律师取证 和 私人侦探取证。律师的取证主要是基于委托人的授权。为了保护委托人的权益，辩护律师自然需要取证为自己的清白或轻微罪行进行辩护。我国《律师法》第35条赋予律师调查取证自主权。但是，相关法律也对律师进行了限制取证。例如，刑事诉讼法第42条禁止辩护律师作伪证、串通和利诱。虽然法律赋予了律师取证权力，但实际上律师在取证的过程中存在很多障碍。作为个人取证，律师的手段和专业性别有限，影响了他们的取证效力。同时，受权利观念的影响，普通人对律师的排斥和不合作取证。没有法律规定律师取证在此过程中不得识别律师。在笔者看来，律师匿名取证应该等同于普通公民取证，被视为一般取证主体。

私人侦探取证和律师取证都是基于委托人的委托，但是私人侦探有自己的取证k18@ >性，弥补律师的不足取证。1993年公安部下发了禁止设立私人侦探办事处的通知，但并不妨碍我国私家侦探行业的不断发展。国家，但出现的是“咨询服务”、“社交调查”等。在一些发达国家，私人侦探产业的发展比我国先进很多。

3.记者取证。记者调查取证不是为了维护自己的合法权益，也不是为了当事人的授权，而是为了社会公共利益或者无因经营的专业要求私人@ >取证。记者调查取证多为“暗访”，类似于私访。记者暗访在各类电视节目中屡见不鲜，例如每年一度的“3月15日晚会”，记者暗访以获取相关事实。记者的采访权虽然包括取证的权利私人不法取证的表现形式取证权尚无法律规定(图)，但不是强制性的，记者不是司法机关的成员，依法享有取证的权利。所以，记者也是私人<@一种取证。

二、私人非法取证理论争议

证据有效性是指证据能够转化为法律资格作为判决依据的事实。至于私人非法取证，对于如何确定证据的有效性以及能否进入诉讼程序，目前还没有统一的看法。

（一）国外关于私人非法取证的理论

关于私人非法取证行为，在国外也很普遍，而且由于法律制度不同，各国对这种行为的判断也不同。

1.不排斥是原则，排斥是例外。“不排除是原则，排除是例外”的代表国家是美国，美国认为，在刑事诉讼中，以合法或非法手段取得的证据具有证据效力。美国作为非法证据排除规则的起源国，仅将私人非法取证纳入使用范围。其对私人非法取证的判定是基于不排除的原则。排除作为例外。如前所述，私人非法取证不依赖国家公权力，隐蔽性强，重复性弱。@取证一个人可以采取自卫行动。而且，如果取证人的合法权益受到侵害，事后可能会要求行为人通过民事赔偿作出一定的赔偿。因此，法律没有必要阻止私人非法取证。只是私人非法取证的排除不是绝对​​的，当出现以下情况时应排除：私人取证已被公众明示授权或默许协助国家机关的权力取证；私人非法取得的已被司法机关转为法定证据的证据。法律没有必要阻止私人非法取证。只是私人非法取证的排除不是绝对​​的，当出现以下情况时应排除：私人取证已被公众明示授权或默许协助国家机关的权力取证；私人非法取得的已被司法机关转为法定证据的证据。法律没有必要阻止私人非法取证。只是私人非法取证的排除不是绝对​​的，当出现以下情况时应排除：私人取证已被公众明示授权或默许协助国家机关的权力取证；私人非法取得的已被司法机关转为法定证据的证据。

2.法律利益平衡理论。适用法律利益平衡理论的代表是德国和我国台湾地区。任何涉及私人不法取证的案件，都需要法院平衡非法取得的证据的合法权益与取证被不法侵害取证受害人的合法权益。 @取证，如果法院认定非法获取的证据证明其合法利益大于取证被非法取证的合法权益所侵害，则私人@ > 非法取得的证据应当采信，否则应当排除。在这种情况下，国家追溯机关所考虑的不是取证方式或方法的合法与否，而是在取证和运用证据的过程中，该证据是否侵犯了他人受宪法保护的基本权益。证据禁止理论是德国法律利益平衡的根源，包括禁止使用证据和禁止获取证据，主要是禁止政府公权力的非法性取证，并没有限制私人，除非得到政府授权。或者默认的取证，类似于上面的美国。但在获取和应用证据的过程中，该证据是否侵犯了他人受宪法保护的基本权益。证据禁止理论是德国法律利益平衡的根源，包括禁止使用证据和禁止获取证据，主要是禁止政府公权力的非法性取证，并没有限制私人，除非得到政府授权。或者默认的取证，类似于上面的美国。但在获取和应用证据的过程中，该证据是否侵犯了他人受宪法保护的基本权益。证据禁止理论是德国法律利益平衡的根源，包括禁止使用证据和禁止获取证据，主要是禁止政府公权力的非法性取证，并没有限制私人，除非得到政府授权。或者默认的取证，类似于上面的美国。@取证，不限制私人，除非得到政府授权。或者默认的取证，类似于上面的美国。@取证，不限制私人，除非得到政府授权。或者默认的取证，类似于上面的美国。

3.法律程序说一元。我国台湾地区就是这一理论的典型代表。法律程序的一维理论类似于我国的绝对排除理论。私人通过非法手段取得的证据是违反法定程序的，所以通过这种行为取得的证据是不能被法律容忍和采纳的，这有点类似于投毒。树的果实，即因非法证据而非法，那么由此得到的派生证据，即毒树的果实，也是非法的，应予以排除。当然，这种情况也有例外。如果行为人没有为取证的目的或使用证据而获得该对象，则可以将其作为证据。

（二）国内私人非法取证理论纠纷

“由于私人法律意识差，对案件最感兴趣，私人取证比公权力取证更容易侵犯公民的合法权益，也可能扰乱司法机构正常的取证秩序。因此，私人取证的证据应慎重采用和谨慎应用。因此，只有私人收集的证据同时具有客观性、合法性和相关性三个证据属性，该证据才具有采信性，才能被接受为合法证据。” 与上述绝对排除理论不同的许可理论认为，非法证据排除规则的设立是为了限制公权力。当事人免受司法机关的非法侵害，私人非法取证行为独立于公共权力。因此，私人非法取证行为不应被纳入非法证据排除规则的适用范围。另一方面，衡平论认为“私人取证证据的有效性应区别对待，私人违反宪法取得的证据绝对排除；排除违反一般法律取得的证据，由法官权衡。对于技术性的非法证据，由于其客观性，决不能排除。” 违法行为不应被列入排除规则的适用范围。另一方面，衡平论认为“私人取证证据的有效性应区别对待，私人违反宪法取得的证据绝对排除；排除违反一般法律取得的证据，由法官权衡。对于技术性的非法证据，由于其客观性，决不能排除。” 违法行为不应被列入排除规则的适用范围。另一方面，衡平论认为“私人取证证据的有效性应区别对待，私人违反宪法取得的证据绝对排除；排除违反一般法律取得的证据，由法官权衡。对于技术性的非法证据，由于其客观性，决不能排除。” 对违反一般法律获得的证据的排除应由法官权衡。; 至于技术上的非法证据，由于其客观性，绝不能排除在外。” 对违反一般法律获得的证据的排除应由法官权衡。; 至于技术上的非法证据，由于其客观性，绝不能排除在外。”

三、我国的私人非法取证理论选择与建设

(一）私人非法取证理论选择

如前所述，不同的理论对私人wrongful取证的有效性判断原则不同，根本原因在于诉讼模式和人权保障理念的不同。美国属于英美法系，诉讼方式是对抗性的。在庭审过程中，控辩双方积极对抗。法官处于被动中立地位，只扮演调解人的角色。美国的不排除原则，虽然排除作为例外有利于发现案件事实，但由于其私人取证方式合法与否，会导致私人极取证，不利于大众接受，也有损司法公信力。法律程序一维理论是合理的，但法律利益的保护范围和对侵权人的处罚主要由刑事实体法调整，私人非法取证@的效力选择> 属于刑事诉讼法调整范围。但是，我国现有的绝对排斥观过于绝对，只是过分强调私人取证的危害性，而没有涉及正面和正面的影响。可以说，只考虑私人非法取证案件，不适用非法证据排除规则，但未提及特殊情况，有其片面性和局限性。所以，

在笔者看来，合法权益平衡论的观点较为合理，客观、全面地评价了私人非法取证的积极效用和消极影响。合法权益平衡理论实际上是衡量私人非法取证所侵害的权益和有证据证明的事实所保护的权益。而且，当受害人的权益受到侵害时，可以对不法侵害采取正当抗辩，事后也可以通过民事赔偿或者刑事制裁寻求救济。

我国和德国都是审问式诉讼模式。在审判过程中，不强调控辩双方的诉讼地位，由法官主导诉讼过程。我国《刑事诉讼法》第五十条规定，司法人员有权“收集各种能够证明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪以及犯罪情节严重的证据”。对法律的解释有两种完全不同的看法。一种观点认为，法律是对法官、检察官和调查人员的取证权利的授权，并不否定其他主体取证的权利；另一种观点是，文章将取证主体限定为司法人员，而私人 主体没有 取证 权限。作者同意第一种观点。刑事诉讼法第49条赋予自诉人在自诉案件中取证的权利；而第五十六条规定，当事人及其代理人申请排除非法证据，应当履行初步证明义务。法规。因此，根据我国刑事诉讼法的有关规定，我国享有取证资格的主体仅限于公安机关、检察机关、人民法院、辩护人、诉讼代理人，以及在自诉案件中担任自诉人和自诉人。被告。

是否排除私人非法取证，一方面要考虑权利的保护，另一方面也要考虑其他维护自己权利的人对他人权利的破坏被考虑。因此，法律利益平衡理论对我国目前具有很强的借鉴意义。

(二）私人非法取证构建

私人取证分为非法、合法、非法与合法之间三种情况，法益平衡理论有其不确定性。按照作者的观点，对私人非法取证的有效性的回应是区别对待的。

1.不排斥是原则，排斥是例外。私人取证该过程未侵犯他人合法权益或仅侵犯他人一般权益，且未明显侵犯宪法保护的合法权益，取得的证据在这种情况下应该是可以受理的。除非 取证 方法过于极端以至于不能被公众轻易接受。部分证据具有唯一性，如果调查机构取证未能及时处理，可能导致证据销毁或丢失，或者只有私人拥有证据，证据被普遍接受. 而当 取证 方法过于野蛮时，并且所侵犯的合法利益大于证据需要证明和保护的合法利益，则该证据不能被采纳，如果被采纳，将损害司法公信力。因此，法官有必要在行使自由裁量权时，考虑所取得的证据的合法利益是否微不足道，以及所采取的手段和方法是否为公众所接受。

2.排除是原则，不排除是例外。宪法保障我国公民的基本权利。如果私人取证违反了宪法保护的基本权益，则应适用“排除是原则，不是例外”。司法是宪法的捍卫者，不能为了查明案件真相而牺牲宪法保障的基本权利，不能纵容违反宪法的违法行为。只有当宪法保护的个人利益与国家利益发生冲突时，公民的个人利益才应该向国家和社会利益让步。

私人法律的定义取证

1、受害方与其和你的配偶争吵，不如有策略地和他谈谈，让他有机会承认自己错了，你可以把这段时间记录下来，作为以后诉讼的证据，如果可以的话，你可以让他写一封悔过书，说明他和谁有什么关系，是更直接的证据形式。

2、受害人可以搬出一段时间，在此期间你可以在家中安装摄像设备，有时可以记录很多有用的证据，但你家中安装的摄像设备不是非法获得的，所以这是一个好方法。此外，你还可以密切关注他们的行为，发现他们晚上一起进你家，关灯休息。你可以找两个以上的人陪你回家。名义上是拿东西，其实是抓奸拍照。下面的照片。

3、如果发现两人在其他地方发生性关系，可以到公安局报案，发现卖淫嫖娼。

对于有限的法院和律师调查取证，私家侦探是调查维权的有效途径。法律明确规定，在合法的前提下，偷拍、记录的证据可以作为法庭上的证据。

一、哪些证据具有法律约束力

现实中，证明婚外情的证据有很多种，但是这种证据比较难获得，也很难证明一方有婚外情。因此，应尽可能多地准备证据，形成完整的证据链深圳婚姻网 ，以方便法官综合判断：

1、照片：各种显示配偶与第三方亲密关系的照片；

2、录音：能够证明配偶与第三方有婚外情关系的录音，如配偶在与配偶的谈话中承认与第三方有婚外情关系的录音；

3、视频：各种展示配偶与第三方关系的视频婚外情；

4、手机短信：婚外情配偶和第三者之间的短信，有时是配偶和自己，第三者和自己也可以通过短信联系，当涉及到婚外情@ > 问题，此类短信可留作证据。但是，由于短信的特性，一是难以保存，二是难以直接证明短信的发送者和接收者是谁。因此，需要采取一些特殊的措施来保存它，并且可能需要一些辅助证据来证明它是婚外情的事实。但无论如何，这些短信都可以作为婚外情的佐证，帮助证明者形成完整的证据链。例如，短信保存在收件人的手机中，

婚外情4@>电子邮件：有时配偶会通过电子邮件联系第三方，这也涉及到婚外情的内容。有的当事人还会将邮件内容打印出来作为证据提交法院，有的当事人会进行公证。保留电子证据。但是，由于它可以证明电子邮件的发件人和收件人是谁，因此仅将电子邮件用作 婚外情 证据是非常困难的。它只能作为辅助证据，帮助证明者形成完整的证据链。

婚外情5@>配偶及第三人亲自承认的书面材料：如我们在案件中经常遇到的，有婚外情一方写给配偶的保证书等，保证有不会再发生与某某婚外情关系的事情，这样的书面材料也可以帮助展示配偶的婚外情行为。

婚外情6@>你身边的邻居和朋友的见证：婚外情的取证方法要注意，不管是自己取证，还是请别人帮你取证，需要注意的是，两者都不能侵犯个人权利，否则，法院将不予受理。比如聚集多人强行闯入别人家等，那样的话，法院不仅不会受理，而且还是侵权行为。

《@k19@》法第四十六条规定，有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权要求赔偿：

(婚外情7@>重婚；

（婚外情8@>有配偶与他人同住；

（婚外情9@>实施家庭暴力；

（四)虐待或遗弃家人；

因此，只有过错方具有上述法定情形，无过错方提出离婚损害赔偿请求的，法院才可以支持。如果只有婚外情或婚外性行为，法院不太可能支持赔偿要求。因为，抓到婚外情并不能证明过错方与第三人是不正当的同居关系。“同居”和“婚外情”不是法律概念。同居需要两人在一定时间内持续稳定地生活在一起。这段时间一般定义为三个月，而婚外情可以在一个小时内发生，在时间、手段和方式上与同居有很大不同。

可见，我国《婚姻法》明确将第二种情况（即与第三者有感情并同居）纳入赔偿范围。离婚时，如果对方有婚外同居，无过错方可以要求婚姻中的过错方赔偿损失（包括物质损失和精神损失）。

可见，婚外情索赔的前提是婚外同居；索赔的对象是婚姻中的过错方。如果仅与婚外异性有感情且未同居，法院将不支持无辜方的赔偿请求；无过错方要求第三人也承担赔偿责任的，法院不予支持。

婚姻法律规定夫妻有相互忠诚的义务。如果一方婚外情 在婚姻 关系存在期间没有同居，则违反此法律义务，是非法的。而不是像一些观点所暗示的那样不道德。如果一方违反夫妻之间的忠诚义务，不仅会给对方造成物质上的损害，还会带来巨大的精神创伤，而这些物质和精神上的损失都是由违反法律义务的一方造成的。动作之间有直接的因果关系。我们认为，根据民法通则的相关规定，

配偶身份权是夫妻双方享有的基本人身权利之一。第三人与配偶同居是对配偶配偶地位权利的侵犯，配偶的丈夫或妻子将因此对第三人的侵犯而遭受物质和精神上的损害（其中精神损害尤其严重）很明显），因此我们认为第三人也应该为自己的侵权行为承担赔偿的法律责任。

当然，上述第三人应承担法律责任的前提是：“明知他人有配偶并与其同居”。

二、如何收集证据

一般情况下，发生婚外情的一方通常比较谨慎，不会轻易暴露自己的过错。对方取证难度更大。不过，“欲人无知婚外情证据调查，非亲不可为”，既然有一方出轨，总有一些蛛丝马迹是可以把握的。

收集证据的一种方式是当事人自己收集证据，另一种是通过专业聘请调查组织调查。这两种渠道各有优缺点，使用哪一种由各方根据自己的需要来决定。但无论采用哪种方式，都要注意取证过程的合法性。

三、什么样的“婚外情”证据很可能被法院采纳

1、证据本身必须是客观真实的。比如反映双方不正当关系的照片应该是真实的照片，不能通过技术合成，否则不能作为认定事实的依据。

2、证据所反映的内容应与待证明的事实相关。比如一方要证明对方有婚外情，就应该提供双方发生婚外情的证据，比如抓到床上的奸夫通话记录等，短信记录等，一般只能证明双方有联系，但不能证明婚外情的存在。

3、必须以合法方式获取证据。以非法方式取得的证据，法庭不予采信。例如，一方对另一方进行不恰当的性行为的照片，如果在自己家中被抓拍，是合法的，并且被普遍接受；，不仅不会被采纳，而且可能要承担侵权责任。

4、婚外情可以作为法院认定夫妻关系确实破裂的依据。一般认为，一方的婚外情是导致夫妻关系破裂的情况，如果调解无效，法院应裁定准予离婚。

婚外情4@>在调解中，可以对过错方施加压力，让过错方主动进行财产分割或子女抚养。

婚外情5@>值得一提的是，只要一方的婚外情没有发展到重婚或与他人同居的程度，无辜的一方无权要求赔偿。婚姻无辜方依法有权要求赔偿的案件仅限于重婚、同居、家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员；但是，在划分财产时可以考虑适当。